樊合德犯徇私枉法罪、濫用職權(quán)罪刑事判決書

筱竹聽雨

陜 西 省 西 安 市 中 級 人 民 法 院     刑  事  判  決  書

                                                                                                                       （2021）陜01刑終167號

       原公訴機(jī)關(guān)西安市臨潼區(qū)人民檢察院。
      上訴人（原審被告人）樊合德，男，1965年5月28日出生，漢族，大學(xué)文化，西安市公安局鄠邑分局治負(fù)責(zé)人，住陜西省西安市戶縣，2019年7月11日被臨潼區(qū)監(jiān)察委員會(huì)采取留置措施，同年10月10日延長留置措施三個(gè)月，2019年11月29日因涉嫌徇私枉法罪被刑事拘留，同年12月9日被依法逮捕，現(xiàn)羈押于西安市臨潼區(qū)看守所
       辯護(hù)人廉高波、李佩堯，北京市廉達(dá)（西安）律師事務(wù)所。
       西安市臨潼區(qū)人民法院審理西安市臨潼區(qū)人民檢察院指控原審被告人樊合德犯徇私枉法罪一案，于2020年12月16日作出（2019）陜0115刑初138號刑事判決。原審被告人樊合德不服，提出上訴。本院受理后，依法組成合議庭，經(jīng)過閱卷、訊問上訴人，聽取辯護(hù)人的辯護(hù)意見，認(rèn)為事實(shí)清楚，決定不開庭審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
       原審判決認(rèn)定：一、2014年1月,西安市鄠邑區(qū)（原陜西省戶縣）蔡某某（又名蔡立，另案）與焦宏剛（現(xiàn)網(wǎng)上追逃）合伙在戶縣XX中心XX層開設(shè)一家名為“阿某某”的游戲廳，法定代表人是張社鋒（已判決），朱某某（另案）具體負(fù)責(zé)經(jīng)營管理。游戲廳有水滸機(jī)、六獅王朝機(jī)、捕魚機(jī)等56臺賭博機(jī)。游戲廳開業(yè)不久，蔡某某協(xié)調(diào)讓游戲廳經(jīng)理朱某某找轄區(qū)警長潘某某向派出所交一筆錢，希望派出所減少檢查游戲廳次數(shù)。潘某某請示樊合德同意后，朱某某從營業(yè)款中提取2萬元現(xiàn)金交給了潘某某，潘某某交由內(nèi)勤劉敏用于所里開支。2014年農(nóng)歷春節(jié)期間，朱某某在蔡某某安排下給樊合德拜年送了2條煙和2瓶酒（價(jià)值1500元），希望和樊合德處好關(guān)系，以后能得到派出所關(guān)照，樊合德將煙酒收下。之后群眾多次舉報(bào)阿某某游戲廳涉賭問題，2014年五六月份城關(guān)派出所副所長范喜龍、楊峰勃，轄區(qū)警長潘某某、民警張某甲先后多次向樊合德請示報(bào)告，樊合德均以給縣局領(lǐng)導(dǎo)匯報(bào)或稱知道為由，未安排民警對賭博活動(dòng)進(jìn)行查處，致使張社鋒、朱某某在阿某某游戲廳開設(shè)賭場，長期進(jìn)行賭博活動(dòng)。直到同年7月25日該游戲廳開設(shè)賭場犯罪被西安市公安局查處。
       上述事實(shí)，有被告人樊合德的供述、證人蔡某某、朱某某等人的證言、西安市公安局警風(fēng)警紀(jì)投訴專線受理登記卡、警情明細(xì)表、戶縣公安局城關(guān)派出所2014第3388號受案登記表、呈請立案報(bào)告書、呈請拘留報(bào)告書、在逃人員登記表、呈請終止偵查報(bào)告書、（2014）戶刑初字第00217號戶縣人民法院刑事一審卷宗、戶縣人民法院2014年12月9日作出（2014）戶刑初字第00217號刑事判決書等證據(jù)證實(shí)。
       二、2012年9月17日12時(shí)許，陜西原戶縣城關(guān)派出所民警南某某、張某丁接群眾舉報(bào)依法對戶縣XX酒店XX房間進(jìn)行檢查時(shí)，嫌疑人劉某某、詹某某（已死亡）暴力阻礙警察執(zhí)法致使南某某受傷，城關(guān)派出所民警將劉某某、詹某某、蔡某某、王某某、張某丙、張某乙6人帶至派出所進(jìn)行調(diào)查。9月17日，經(jīng)戶縣公安局批準(zhǔn)對劉某某、詹某某二人以妨害公務(wù)罪立案偵查。在送二人去戶縣看守所刑事拘留期間，因劉某某、詹某某身體狀況不宜羈押，看守所建議辦案單位將二人送安康醫(yī)院等醫(yī)療單位治療后再予送押或依法作其他處理。9月17日，蔡某某讓手下耿某某托皇家3號KTV歌廳老板曹喜照兩次去派出所找樊合德為劉某某、詹某某說情，向樊合德表示給派出所交一筆錢，希望對劉某某、詹某某案件予以關(guān)照，樊合德同意后，第二天早上，曹喜照到城關(guān)派出所將蔡某某準(zhǔn)備的4萬元按照樊合德要求交給民警張某丁，張某丁將4萬元交由內(nèi)勤劉敏用于派出所支出。后城關(guān)派出所對犯罪嫌疑人劉某某、詹某某未上報(bào)戶縣公安局審批，未辦理取保候?qū)徥掷m(xù)，將劉某某、詹某某釋放。
       上述事實(shí)，有被告人樊合德的供述、證人蔡某某、耿某某等人的證言、戶縣公安局2012年9月劉某某、詹某某妨害公務(wù)案案卷主要內(nèi)容摘錄、戶縣公安局2012第567號立案決定書、劉某某、詹某某的供述、民警南某某所寫處警經(jīng)過、證人張某乙、王某某、張某丙的證言、劉某某、詹某某指認(rèn)現(xiàn)場筆錄、曹喜照簽名的取保候?qū)彵ＷC人資格審查表、詹某某、劉某某醫(yī)院檢查單、診斷報(bào)告、收押登記表、違法犯罪嫌疑人暫不宜收押建議送醫(yī)院醫(yī)治通知單、起訴意見書、補(bǔ)充偵查報(bào)告書、情況報(bào)告、武功縣公安局接收案件清單、干部履歷表、會(huì)議紀(jì)要、領(lǐng)導(dǎo)職責(zé)分工、簡歷、處分決定等證據(jù)證實(shí)。
據(jù)此，原審法院認(rèn)為，被告人樊合德身為國家司法工作人員，在查辦案件過程中徇私枉法、徇情枉法，對明知是有罪的人故意包庇使其不受法律追究，其行為已構(gòu)成徇私枉法罪。遂依照《中華人民共和國刑法》第三百九十九條第一款、第六十一條之規(guī)定，判決：被告人樊合德犯徇私枉法罪，判處有期徒刑三年。
       上訴人樊合德及其辯護(hù)人提出，原審判決認(rèn)定事實(shí)不清，證據(jù)不足，適用法律不當(dāng)。在城關(guān)派出所查處“阿某某”游戲廳時(shí)，《關(guān)于辦理利用賭博機(jī)開設(shè)賭場案件適用法律若干問題的意見》尚未出臺，派出所也并未掌握“阿某某”游戲廳及相關(guān)人員開設(shè)賭場的犯罪證據(jù)，樊合德對“阿某某”游戲廳的行為涉嫌構(gòu)成開設(shè)賭場罪并不明知?，F(xiàn)有證據(jù)不能證明張某丁事后向樊合德匯報(bào)了不辦理取保手續(xù)直接放人的客觀事實(shí)，樊合德也未明確指使張某丁不辦取保手續(xù)直接放人。樊合德沒有徇私行為，收取的錢款用于單位開支，是為了本單位的利益實(shí)施了濫用職權(quán)行為，其行為不構(gòu)成徇私枉法罪。
       二審查明的事實(shí)與原審判決認(rèn)定的事實(shí)基本一致，有上述經(jīng)過原審法院庭審示證、質(zhì)證的證據(jù)證實(shí)，本院予以確認(rèn)。
       本院認(rèn)為，上訴人樊合德身為國家機(jī)關(guān)工作人員，在張社鋒、朱某某等人開設(shè)賭場案中，對群眾多次舉報(bào)的游戲廳涉賭犯罪線索濫用職權(quán)故意不進(jìn)行深挖徹查，僅做一般違法處理，以行政處罰代替刑事追究。在劉某某、詹某某妨害公務(wù)案立案后，濫用職權(quán)故意采取違反法律的手段，對應(yīng)當(dāng)采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人予以釋放，致使犯罪嫌疑人脫離司法機(jī)關(guān)偵控。上訴人樊合德的上述行為導(dǎo)致相關(guān)人員的犯罪未能得到及時(shí)有效懲治，致使轄區(qū)內(nèi)游戲廳的涉賭問題長時(shí)間存在，引發(fā)群眾極大不滿，嚴(yán)重影響公安機(jī)關(guān)的公信力，造成惡劣社會(huì)影響。惟本案中，樊合德將收取的錢款用于派出所開支，為了本單位的利益濫用職權(quán)，不屬于徇個(gè)人私情、私利，不具備徇私舞弊的情形。最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理瀆職刑事案件適用法律若干問題的解釋（一）》第二條第二款規(guī)定，國家機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)或者玩忽職守，因不具備徇私舞弊等情形，不符合刑法分則第三百九十八條至第四百一十九條的規(guī)定，但依法構(gòu)成第三百九十七條規(guī)定的犯罪的，以濫用職權(quán)罪或者玩忽職守罪定罪處罰。根據(jù)該規(guī)定，上訴人樊合德的行為符合濫用職權(quán)罪的構(gòu)成要件，已觸犯《中華人民共和國刑法》第三百九十七條之規(guī)定，構(gòu)成濫用職權(quán)罪，原審判決認(rèn)定其構(gòu)成徇私枉法罪屬適用法律錯(cuò)誤，本院予以糾正。
       對上訴人樊合德及其辯護(hù)人提出，樊合德對“阿某某”游戲廳相關(guān)人員的行為涉嫌構(gòu)成開設(shè)賭場罪并不明知，無意包庇的上訴理由及辯護(hù)意見，經(jīng)查，首先，“阿某某”游戲廳相關(guān)人員向派出所交納2萬元的目的就是希望賭博違法犯罪活動(dòng)不被查處，樊合德決定派出所無端收取游戲廳錢款就應(yīng)該能意識到其背后的非法目的。其次，派出所接群眾報(bào)警出警后已發(fā)現(xiàn)“阿某某”游戲廳涉嫌從事賭博活動(dòng)的違法犯罪線索，樊合德作為派出所領(lǐng)導(dǎo)本應(yīng)安排警力依法依職責(zé)深入調(diào)查，但其對涉案游戲廳僅以停業(yè)整頓的行政處罰代替刑事偵查，其主觀上明顯有濫用職權(quán)、避重就輕的意識。故該項(xiàng)上訴理由及辯護(hù)意見不能成立，本院不予采納。
       對上訴人樊合德及其辯護(hù)人提出，樊合德未指使也不明知張某丁不辦理取保手續(xù)直接釋放犯罪嫌疑人的上訴理由及辯護(hù)意見，經(jīng)查，樊合德明知?jiǎng)⒛衬场⒄材衬车男袨橐褬?gòu)成妨害公務(wù)罪，并已被依法采取了刑事強(qiáng)制措施，在辦案民警按其要求收錢放人后未提出異議，是否辦理取保候?qū)徥掷m(xù)后放人均符合樊合德的主觀意愿，即樊合德已無繼續(xù)追訴劉某某、詹某某妨害公務(wù)罪刑事責(zé)任的意圖，以致劉某某、詹某某被違法釋放，妨害公務(wù)罪未及時(shí)受到追訴，樊合德明知是有罪的人而故意包庇的主觀故意明顯。故該項(xiàng)上訴理由及辯護(hù)意見不能成立，本院不予采納。
對上訴人樊合德及其辯護(hù)人提出，樊合德將收取的錢款用于單位開支，樊合德的行為不構(gòu)成徇私枉法罪的上訴理由及辯護(hù)意見，經(jīng)查屬實(shí)，本院予以采納。
       依照《中華人民共和國刑法》第三百九十七條、最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理瀆職刑事案件適用法律若干問題的解釋（一）》第一條第（三）項(xiàng)、《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
       一、撤銷西安市臨潼區(qū)人民法院（2020）陜0115刑初138號刑事判決對原審被告人樊合德的定罪及量刑部分，即被告人樊合德犯徇私枉法罪，判處有期徒刑三年。
       二、上訴人（原審被告人）樊合德犯濫用職權(quán)罪，判處有期徒刑二年（刑期自判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2019年7月11日起至2021年7月10日止）。
       本判決為終審判決。

                                                                                審  判  長　　李  景  民
                                                                                審  判  員       吳  加  亮
                                                                                審  判  員　    康      妹

                                                                                              二Ｏ二一年三月十八日
                                                                                                書　記　員:　 　何　　  培         魯  龍  龍
       來源：中國裁判文書網(wǎng)

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